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浅析共同犯罪与身份

毛奶全


前言

　　共同犯罪是一种复杂的社会现象，与单独的个人犯罪相比具有更大的社会危害性，因此成为各国刑法严厉打击的重点。共同犯罪被学者称之为刑法理论的“绝望之章”，正是由于共同犯罪的广度和深度，刑法学界对此也颇为关注。刑法学中身份的问题，也是很有争议的问题。共同犯罪与身份问题的结合在一起，更产生了新的难题。刑法学界对此也是众说风云，数百年来没有定论。各国的立法对此规定也不相同。关于共同犯罪与身份的理论问题，主要有：第一，共同犯罪与身份的定罪关系。其中包括无身份者与有身份者实施纯正身份犯的认定；不同身份者共同实施纯正身份犯的定性问题；有身份者，教唆、帮助无身份者实施纯正身份犯的定性问题。第二，共同犯罪与量刑关系的相关问题。我国刑法对之没有系统的规定，学界对此问题探讨不够深入和具体，争议很大。因而直接影响到我国的刑事立法和司法实践。
加强对于共同犯罪与身份相关问题的研究，对于完善我国刑事立法及司法实践有重大意义。
　　第一，此研究有助于完善我国刑事立法。对于无身份者与有身份者共同实施纯正身份犯的问题，我国的刑法总论没有规定，而只是在相关的司法解释中规定，又如共同犯罪与身份的量刑关系的相关问题，我国刑法总论也没有明确规定，给司法实践带来很大的问题。因此，加强共同犯罪与身份相关问题的研究，对于完善我国的刑事立法具有积极的意义。
　　第二，此研究有助于定罪量刑及更好的指导司法实践。共同犯罪与身份定罪关系，量刑关系的多样化，司法实践的复杂化。加强共同犯罪与身份相关问题的研究，对于司法实践定罪、量刑具有积极意义。
　　因此本文拟对以上关于共同犯罪与身份的相关问题，阐述自己粗浅的看法。

一、共同犯罪与身份概述

（一）共同犯罪概述

　　根据我国刑法第25条的规定，共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。这是我国刑法对社会上存在形形色色的共同犯罪概念的科学总结。按照我国刑法的规定，共同犯罪的条件，必须有二人以上，必须有共同故意，必须有共同犯罪行为。
　　第一，犯罪主体方面，行为人必须是二人以上。即共同犯罪必须是两人以上，一个人不成立共同犯罪。共同犯罪者必须具有刑事责任年龄和刑事责任能力。共同犯罪中，共同犯罪者，没有达到刑事责任年龄，没有刑事责任能力的则不是共犯。如果有责任能力者利用幼年人或利用精神病人实施犯罪行为，被利用者不构成犯罪，利用者则按实行犯处理。日本刑法学者称为间接正犯。
　　第二，犯罪的客观方面，共同的犯罪行为。所谓共同的犯罪行为，是指共同犯罪人的行为都指向同一犯罪事实，即实施了同一犯罪构成的行为。且各个行为人之间互相联系，互相结合，成为一个统一的犯罪活动整体。有犯罪结果发生时，犯罪行为与犯罪结果之间存在因果关系。其特点如下：①各共同犯罪人所实施的行为必须是犯罪行为，如果不是犯罪行为则不能形成共同犯罪。②共同犯罪行为的形式，不限于共同的作为，包括共同的不作为，还包括作为和不作为的结合。③各个犯罪人之间形成一个联系的统一整体。④共同犯罪人实施犯罪导致某种结果发生时，必须是共同犯罪人的行为与结果之间存在着因果关系。⑤共同犯罪行为的方式有共同犯罪的实行行为，还包括组织行为、教唆行为、和帮助行为。
　　第三，从犯罪的主观方面看，必须有共同的犯罪故意。所谓共同的犯罪故意是指各共同犯罪人通过意思联络，都认识到他们的共同犯罪行为会发生什么样的危害社会的结果，并参与这种犯罪活动，希望或放任这种结果发生的心理态度。共同的犯罪故意包括以下内容：“①共同犯罪人认识到不是自己一个人单独实施犯罪，而是两个人以上共同实施犯罪。②共同犯罪人预见到共同犯罪行为的性质以及共同犯罪行为所引起的社会危害结果。③共同犯罪人一般是希望共同犯罪行为所引起的社会危害结果，在个别情况下，也可能其中有人是放任社会危害结果发生。”
　
（二）身份概述

1、身份概念

　　关于身份，我国刑法尚无明确规定，对于身份概念的解释也莫衷一是。根据《现代汉语大词典》，身份是指人在社会上或法律上地位资格。《新华词典》对身份的解释，也是指人在社会上或法律上地位资格。刑法理论上，对身份的概念有不同的界定，各国刑法对身份的用语也不一样。意大利刑法称人身条件，个人身份或犯罪人与被害人之间的关系。德国刑法则称特定之个人身份关系或情况。阿根廷刑法称个人联系等。我国刑法学者对于身份概念一般从广义和狭义两个方面来界定身份的概念。广义的身份包括行为人所具有的特定资格，还包括特定的目的、动机等主观要件。而狭义的身份只指行为人所具有的资格。目前我国刑法通说对于身份的概念做广义的解释。
　　综合上述观点结合笔者对于身份概念的理解，笔者以为，对于身份概念的界定应当符合以下几个特点。第一，客观性。首先，刑法中的身份应该是具有一般意义上所具有的含义，即是人的一种出生地位或资格。其次，刑法中的身份应当具有客观性。刑法中的身份是一种能通过人的感觉感知的人身方面客观存在的资格、关系、状态等标识性因素。如国籍、性别、国家工作人员身份等。而目的、动机能力等主观上的因素，尽管也依附于人身而存在，却不能被视为刑法中的身份。否则会引起刑法中身份概念的泛化和模糊，使刑法对身份的界定失去其应有的意义。第二，法定性。刑法中的身份应该由刑法明文规定。刑法中影响犯罪定罪与量刑的身份，应该由刑法明文规定，即犯罪行为所具有的特定资格和其他特定关系等因素皆由刑法规定。身份影响定罪，指影响某种犯罪的构成，如贪污罪的主体是国家工作人员，不具有国家工作人员的身份就不能成立贪污罪。又如司法工作人员的身份是刑讯逼供罪和暴力取证罪在犯罪主体方面的必备条件，不具有司法工作人员的身份，犯罪就不能成立。身份影响量刑，是指对行为人处罚时影响量刑的轻重及是否适用免除刑罚。例如，我国刑法规定教唆未满18周岁的人犯罪从重处罚，又聋又哑的人或盲人犯罪可以从轻、减轻或免除处罚。第三，有效性。这也就意味着，刑法中的身份必须是对定罪量刑具有影响的客观人身方面的因素。有些身份如农民工人也是客观存在的，但对刑法定罪量刑没有影响，因此不能称之为刑法中的身份。

2、身份分类

　　刑法中的身份是一个外延十分广泛的概念，根据不同的标准可以得出不同的分类结论。根据形成的依据不同，分为自然身份和法律身份，积极身份和消极身份，纯正身份与不纯正身份。以上各种分类方法，都有一定的科学性和合理性。但笔者以为，从定罪量刑的角度出发，可以将身份分为定罪身份和量刑身份两种。这种身份分类，对于目前我国解决共同犯罪与身份的相关问题，具有十分重要的意义。

(1）定罪身份

　　定罪身份又称为构成要件的身份，即这种身份是构成犯罪的要件。如果不具备这种身份，犯罪就不能成立。例如我国刑法237条第3款规定的猥亵儿童罪，该罪犯罪所侵犯的对象只能是儿童，否则不构成犯罪。又如，我国刑法第389条第1款规定，为谋取不正当利益，给予国家工作人员以财物的为行贿罪。据此我们可以得知，如果行为人行贿的对象不具有国家工作人员的身份，则不构成行贿罪。

（2）量刑身份

　　量刑身份又称为加减身份，即具有一定身份的人构成某罪时，由于身份的存在，法律规定予以从重处罚或从轻、减轻或免除处罚。如我国《刑法》第19条规定，又聋又哑的人或盲人犯罪可以从轻、减轻或免除处罚。这里的又聋又哑的人和盲人就是量刑身份。

3、身份的作用

　　刑法中身份的作用，指刑法中设立的各种身份对整个国家、社会以及具体案件的定罪量刑所产生的影响和效果。刑法中身份具有规制、保障和评价等作用，这些作用主要是指刑法身份的整体社会作用。笔者主要从刑法的身份对具体案件的定罪量刑方面来阐述其作用。

（1）定罪作用

　　定罪是指司法机关通过法定程序认定，被告人所为的行为是否符合刑法所规定的犯罪构成的活动。 刑法中身份的定罪作用是对行为人即身份人实施这一行为性质的一种否定评价。刑法规定要求某些具体犯罪的行为人必须具备某种特定的身份，如果行为人不具备这种特定的身份则不够成此罪。刑法身份的定罪作用集中体现为身份是划分罪与非罪，此罪与彼罪的作用。

（2）量刑作用
广东省汕头市人民政府


汕头市人民政府令第43号


　　《汕头经济特区主要副食品价格调节基金管理规定》已经2000年6月13日汕头市人民政府第十届二十三次常务会议研究通过，现予发布，自发布之日起施行。

　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 二000年七月十日

汕头经济特区主要副食品价格调节基金管理规定



第一条　为加强汕头经济特区(以下简称特区)市场副食品价格的调控，稳定市场物价，安定人民生活，根据《中华人民共和国价格法》和国家、省有关法规、规章，结合特区实际，制定本规定。
　　第二条　在特区范围内设立汕头经济特区主要副食品价格调节基金(以下简称调节基金)。
　　汕头经济特区主要副食品价格调节基金领导小组，代表市人民政府统一领导调节基金的征收、管理和使用工作。领导小组办公室(设在市物价局)负责调节基金的日常使用和管理。
　　第三条　调节基金来源：
　　(一)市财政部门在本规定实施的第一个年度预算内安排300万元作为补贴资金，以后由市人民政府每年视财政状况和实际需要适当增加；
　　(二)特区旅馆业向旅客按税前客房营业收入的规定数额价外加收。征收标准为：
　　1、普通旅馆，每套客房每日2元；
　　2、一星级(含收费等级准一星级)，每套客房每日3元；
　　3、二星级(含收费等级准二星级)，每套客房每日5元；
　　4、三星级(含收费等级准三星级)，每套客房每日7元；
　　5、四星级(含收费等级准四星级)，每套客房每日9元；
　　6、五星级(含收费等级准五星级)，每套客房每日10元。
　　旅客住宿半日或不足半日的，定额标准按全日标准折半计征；
　　(三)根据《汕头经济特区特种消费行业税费征管若干规定》，对特区范围内特种消费行业按其营业收入5%征收的特种消费行业附加费，纳入调节基金使用管理；
　　(四)对实行政府定价、政府指导价的部分商品和服务项目，按一定价格或收费标准比例征收；
　　(五）经市人民政府批准的其他项目。
　　第四条　财政预算内安排的调节基金，由财政部门纳入预算，在每年第一季度末划入汕头经济特区主要副食品价格调节基金专户(以下简称基金专户)。
　　第五条　除本规定第三条第(一)项以外的其他调节基金，由各职能部门按照下列规定征收后，并于次月10日前统一上缴市财政部门在银行开设的调节基金专户：
　　(一)本规定第三条第(二)项的调节基金，由旅馆业经营单位负责代征；
　　(二)本规定第三条第(三)项的调节基金，由市地方税务局负责征收；
　　(三)本规定第三条第(四)项的调节基金，由市物价局负责征收。
　　第六条　调节基金的征收应使用市财政、地方税务部门印制或监制的票据。
　　第七条　调节基金征收及代征单位应于每月10日前向调节基金领导小组办公室报送上月调节基金收缴情况统计表；市财政局应每季向调节基金办公室报送基金专户收缴和支出情况统计表。
　　第八条　调节基金实行专项管理，专款专用，任何单位和个人均不得截留、挪用。其主要用途是：
　　(一)扶持特区“菜篮子”工程建设；
　　(二)在遭受灾害或其他特殊情况下，对重要农副产品实行保护价的补贴及对经营部门必要的政策性亏损补贴；
(三)主要节日或淡季，市政府下达经营部门组织、储备主要副食品货源所必需的费用补贴；
　　(四)为平衡市场供求，委托经营部门参与市场吞吐，组织副食品期货，平抑市场价格，提供必需的经营风险基金。
　　第九条　调节基金实行滚动使用，必要时，经调节基金领导小组批准，可实行有偿使用。遇紧急需要，资金不足时，可向开户银行申请低息货款。
　　第十条　调节基金的使用，根据有关部门和生产经营单位的申请以及市场的情况，由申请使用基金的单位填写《价格调节基金使用申请表》，经其主管部门审核后，由调节基金领导小组办公室会同市财政、市贸易等部门提出使用方案，报市调节基金领导小组批准后执行。
　　第十一条　使用基金的单位，应自觉接受调节基金领导小组的检查、监督，于每年年终写出书面使用情况报告，向基金专户办理结算，并接受物价、财政、审计等部门的监督。
　　第十二条　市财政、审计、物价、地税等部门应加强对调节基金收缴、使用的监督、管理和检查。物价等部门在实施监督、检查时，可以行使下列职权：
　　(一)查询、复制与调节基金有关的帐薄、单据、凭证、文件及其他资料，核对与调节基金有关的银行资料；
(二)检查与调节基金有关的财物，必要时，可以责令当事人停止相关营业；
　　(三)在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下，可以依法先行登记保存。
　　第十三条　对逾期不缴纳调节基金者，由征收部门从逾期之日起按日加收5‰的滞纳金；属列管商品或收费，物价部门不予办理调、定价手续。拒不缴交的，可以申请人民法院强制执行。
　　对瞒报少交调节基金者，由物价部门处以少交款额三倍以下的罚款。
　　第十四条　代征单位不按规定代征调节基金，或擅自截留调节基金的，应依法予以全额追缴，并追究其单位负责人和当事人的责任。
　　擅自挪用调节基金的，由审计部门处理；对情节严重，触犯刑律的，由司法机关依法追究刑事责任。
　　第十五条　市物价局可根据本规定拟定主要副食品价格调节基金具体项目的征收办法，报市人民政府批准后执行。
　　第十六条　本规定自发布之日起施行。市人民政府1994年5月6日颁布的《汕头经济特区主要副食品价格调节基金管理暂行办法》同时废止。原根据《暂行办法》征收的或应征收的调节基金并入本规定设立的调节基金实施管理。

汕头市人民政府办公室　　　　

二○○○年七月五日